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劉國梁律師解讀慈善法系列之九——漫議慈善組織章程的核準與生效
Time：2019.10.11 Author：北京市中銀（深圳）律師事務(wù)所 劉國梁
根據(jù)《慈善法》第八條規(guī)定，慈善組織可以采取基金會、社會團體、社會服務(wù)機構(gòu)等組織形式?，F(xiàn)在我們先以社會團體為例，聊聊慈善組織章程的核準與生效。
《社會團體登記管理條例》規(guī)定，設(shè)立社會團體應(yīng)當(dāng)提供章程草案，其中章程應(yīng)當(dāng)包括章程的修改程序?！睹裾筷P(guān)于社會團體登記管理有關(guān)問題的通知》明確規(guī)定，如果需要修改章程仍應(yīng)當(dāng)事先征求登記管理機關(guān)意見，章程經(jīng)會員大會（會員代表大會）通過后，及時報告登記管理機關(guān)核準。未經(jīng)核準的章程，不得作為開展活動的依據(jù)，社會團體不應(yīng)擅自發(fā)布。根據(jù)民政部下發(fā)的基金會、社會團體、民辦非企業(yè)單位章程示范文本，均明確規(guī)定章程修改必須經(jīng)業(yè)務(wù)主管單位審查同意后提交登記管理機關(guān)核準。章程自登記管理機關(guān)核準后生效。根據(jù)上述規(guī)定，基金會、社會團體、民辦非企業(yè)單位的章程并非是其理事會或會員大會（會員代表大會）通過后成立，必須經(jīng)登記管理機關(guān)核準后才生效。
實踐中，登記管理機關(guān)往往在核準階段又會提出新的意見，這就產(chǎn)生已經(jīng)過理事會或會員大會（會員代表大會）審議通過的文本與登記管理機關(guān)的新意見不一致的問題。那么，登記管理機關(guān)能否推翻理事會或會員大會（會員代表大會）已經(jīng)合法表決通過的章程呢?
如前所述，社會團體在修改章程前有個前置程序，即應(yīng)當(dāng)事先征求登記管理機關(guān)意見。既然事先征求了登記管理機關(guān)意見，因此只要根據(jù)登記管理機關(guān)意見修改的章程通過了理事會、會員大會（會員代表大會），那么登記管理機關(guān)只要核對通過的章程與之前提交給登記管理機關(guān)是一致，就應(yīng)當(dāng)予以準許變更。在這個階段，我們認為登記管理機關(guān)原則中只有核準或不核準的權(quán)力，不能隨意提出新的意見。當(dāng)然，登記管理機關(guān)如果不予核準應(yīng)當(dāng)書面說明理由，社會團體有權(quán)提起復(fù)議或訴訟的救濟權(quán)利。不過，如果在核準過程中發(fā)現(xiàn)不具備社會組織應(yīng)當(dāng)載明的事項或存在違法的內(nèi)容，登記管理機關(guān)仍有權(quán)不予以核準。
實踐中，當(dāng)遇到登記管理機關(guān)在核準階段提出新的意見時，有些社會組織便根據(jù)意見直接修改章程不再表決。這樣操作，似乎順利保障了章程核準生效，但實際上違背了社會組織章程及內(nèi)部議事規(guī)則。實際上，即使章程需要重新修改，仍然應(yīng)當(dāng)修改后提交內(nèi)部重新表決。需要指出的是，如果是基金會、民辦非企業(yè)單位召開理事會重新表決或許有條件，但要求幾百個代表的社會團體重新開會員大會表決根據(jù)登記管理機關(guān)新意見修改的章程文本顯然不夠現(xiàn)實。從這個角度來看，對已經(jīng)提前征求過登記管理機關(guān)意見的章程，登記管理機關(guān)原則上只能核準或不核準，不應(yīng)當(dāng)另行提出新的修改意見。如果允許登記管理機關(guān)在核準階段隨意提出新的意見，不僅導(dǎo)致事先征求意見顯得多余或流于形式，而且也破壞了社會組織對登記管理機關(guān)信賴利益。
